工程轉包與專業(yè)承包有何區(qū)別?

# 工程造價 2021-12-28 09:38 來源：

兩者存在以下區(qū)別：

一是承包合同的主體不同。

工程轉包后，轉讓人即轉包人退出承包關系，受讓人即轉承包人成為承包合同的另一方當事人，轉讓人對受讓人的履行行為不承擔責任。轉包在理論上稱為合同的轉讓，是合同權利義務的概括轉移。依據(民法典》第七百九十一條第二款規(guī)定，“總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任......”由此可知，專業(yè)承包合同是指發(fā)包人或承包人和第三人訂立協(xié)議，原承包人并不脫離合同關系，由第三人加人合同關系，與承包人連帶承擔合同義務的債務承擔方式。建設工程合同的主體沒有改變，仍是發(fā)包人與承包人，專業(yè)承包合同依附于總包合同。

二是法律限制程度不同。

工程轉包是違法行為，《民法典》第七百九十一條第二款第三句明確規(guī)定，“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程支解以后以分包的名義分別轉包給第三人”。依法成立的專業(yè)承包合同則具有法律效力。依據《民法典》第七百九十一條第二款的規(guī)定，經發(fā)包人同意，承包人可將部分工作交由第三人完成；同時第三款規(guī)定“......建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成”。與之相符，《招標投標法》第四十八條第二款規(guī)定，中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。《建筑法》第二十九條規(guī)定：“......施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成......”因此；專業(yè)承包是依法有效的行為，有相應的條件限制：(1)承包人分包工程必須按照工程施工合同約定或經過發(fā)包人同意；(2)分包人應具有相應的資質條件；(3)分包工程限于非主體、非關鍵性部分；(4)分包單位不得將其承包的工程再分包。符合其中一條即構成違法分包。

三是工程項目中承包人(轉包人)所處地位不同。

專業(yè)承包中，總承包人獨立完成主體工程，并對分包工程進行管理。關于轉包，通常轉包人只收取管理費，對工程建設不提供任何技術和管理。