在招標(biāo)方式的采購實踐中，經(jīng)常會有“廢標(biāo)或流標(biāo)或終止招標(biāo)”等口頭禪，并以“廢標(biāo)公告、終止公告或流標(biāo)公告”等形式發(fā)布采購結(jié)果信息。本文嘗試探討在招標(biāo)方式采購中，“廢標(biāo)、終止、流標(biāo)”等術(shù)語適用情形以及在不同法律體系下的應(yīng)用。

01、“廢標(biāo)或流標(biāo)或終止招標(biāo)”定義

流標(biāo)屬“民間不規(guī)范用語”

“流標(biāo)”在招標(biāo)采購活動中流傳很廣，是指招標(biāo)采購活動失敗。“流標(biāo)”屬于民間不規(guī)范用語，無論是《政府采購法》還是《政府采購法實施條例》以及部門規(guī)章等相關(guān)規(guī)定中均沒有“流標(biāo)”這個名詞術(shù)語。

招法體系與政府采購法體系對“廢標(biāo)”含義不同

招法體系中沒有廢標(biāo)這個專業(yè)術(shù)語，實踐中該民間術(shù)語通常指的是指投標(biāo)人的投標(biāo)文件被否決，不針對整個招標(biāo)項目。

“廢標(biāo)”一詞出現(xiàn)在《政府采購法》第三十六條，指否決所有投標(biāo)，針對的是整個項目而不是單個的投標(biāo)人。

終止招標(biāo)

終止招標(biāo)分兩種情形：

一是終止本次招標(biāo)活動。終止的原因是招標(biāo)項目基礎(chǔ)條件發(fā)生了變化。如預(yù)算調(diào)整導(dǎo)致資金取消，如國家出臺新政策導(dǎo)致采購需求變化從而引發(fā)采購項目重大調(diào)整等；

二是因不可抗力取消招標(biāo)項目，否則繼續(xù)招標(biāo)將使當(dāng)事人遭受更大損失。這類原因包括自然因素和社會因素，其中自然因素包括地震、洪水、海嘯、火災(zāi)；社會因素包括頒布新的法律、政策、行政措施以及罷工、騷亂等。

02、終止公告的定義與適用

無論是招法體系還是政府采購法體系均沒有“廢標(biāo)公告”、“流標(biāo)公告”的表述，僅有終止公告的規(guī)定。但必須指出，無論是《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十一條還是《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第二十九條，其終止公告均指的是因本次招標(biāo)活動終止，但不含因參與競爭供應(yīng)商不足法定數(shù)量或評標(biāo)委員會否決所有投標(biāo)等導(dǎo)致的招標(biāo)失敗情形。也就是說無論是招法體系還是政府采購法體系對于招標(biāo)失敗是否發(fā)布公告均沒有明確的規(guī)定。

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03、招標(biāo)失敗的信息公開

招法體系下招標(biāo)失敗的信息公開

開標(biāo)時不足三家導(dǎo)致招標(biāo)失敗的

開標(biāo)時，投標(biāo)人不足三家的，所有參與競爭的投標(biāo)人均已知曉，因此無須發(fā)布所謂的“流標(biāo)公告”。

那社會如何監(jiān)督呢？答案很簡單，招法體系下的依法必須招標(biāo)項目招標(biāo)失敗后，原則上應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)，而重新招標(biāo)就需要發(fā)布二次招標(biāo)公告；二次招標(biāo)仍失敗的，經(jīng)批準(zhǔn)不再招標(biāo)的，根據(jù)《國家發(fā)展改革委等部門關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)制度進一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)主體行為的若干意見》（發(fā)改法規(guī)規(guī)[2022]1117號）規(guī)定，依法必須招標(biāo)項目擬不進行招標(biāo)的、依法應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目擬邀請招標(biāo)的，必須符合法律法規(guī)規(guī)定情形并履行規(guī)定程序;除涉及國家秘密或者商業(yè)秘密的外，應(yīng)當(dāng)在實施采購前公示具體理由和法律法規(guī)依據(jù)。

綜上所述，因開標(biāo)不足三家的，信息公告以二次招標(biāo)公告或?qū)嵤┎少徢肮敬?，而不是發(fā)布“流標(biāo)公告”、“廢標(biāo)公告”、“終止公告”。

評標(biāo)委員會否決所有投標(biāo)導(dǎo)致招標(biāo)失敗的

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十四條規(guī)定，依法必須招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人，公示期不得少于3日。

評標(biāo)委員員否決所有投標(biāo)的，沒有中標(biāo)候選人，此時如何處理呢？湖北省公共資源交易中心黃敏處長認(rèn)為，條例第五十四條立法目的是為了進一步加強社會監(jiān)督，保證評標(biāo)結(jié)果的公正和公平，因此其本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)叫“評標(biāo)結(jié)果公示”而不是“中標(biāo)候選人公示”。條例釋義對第五十四條概括用的也正是“評標(biāo)結(jié)果公示”?！秶野l(fā)展改革委等部門關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)制度進一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)主體行為的若干意見》（發(fā)改法規(guī)規(guī)[2022]1117號）強調(diào)指出：加大評標(biāo)情況公開力度，積極推進評分情況向社會公開、投標(biāo)文件被否決原因向投標(biāo)人公開。

綜上所述，否決所有投標(biāo)，導(dǎo)致招標(biāo)失敗的：依法必須招標(biāo)的項目應(yīng)當(dāng)發(fā)布中標(biāo)候選人公示，并告知所有投標(biāo)人，否決所有投標(biāo)的原因等；非依法必須招標(biāo)的項目，由采購人在采購文件中自主決定是否公開；擬公開的，參照依法必須招標(biāo)項目處理。

政府采購法體系下招標(biāo)失敗的信息公開

政府采購法體系對于招標(biāo)失敗如何處理沒有明確規(guī)定，筆者認(rèn)為，政府采購是民事法律行為，因此參考《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第三十七條、第四十三條、第五十條；《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》第三十四條）關(guān)于非招標(biāo)方式中采購失敗需要布項目終止公告，重新采購的規(guī)定，按照“有法依法、無法依習(xí)慣，無習(xí)慣依法理”原則，應(yīng)把發(fā)布“終止公告” 視為習(xí)慣，因此無論是開標(biāo)不足三家，還是有效投標(biāo)人不足三家或其他原因?qū)е聫U標(biāo)，均應(yīng)當(dāng)發(fā)布“終止公告”。

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